刷單炒信入刑第一案宣判 為何定性為非法經(jīng)營罪

　　圖為庭審現(xiàn)場�！↓嫵�楚　攝

　　□　法制網(wǎng)記者　陳東升　王春

　　隨著網(wǎng)購的流行，刷單、炒信已成為一條巨大的灰色產(chǎn)業(yè)鏈，不僅破壞了電子商務(wù)市場的正常經(jīng)營秩序，而且對社會誠信體系造成嚴(yán)重沖擊。

　　今天上午，全國“刷單炒信入刑第一案”宣判，被告人李某某犯非法經(jīng)營罪，被浙江省杭州市余杭區(qū)人民法院一審判處有期徒刑5年6個月，犯侵犯公民個人信息罪被判有期徒刑9個月，兩罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑5年9個月，并處罰金92萬元。

　　李某某在法庭上流淚悔過說，“我意識到自己的錯誤，很后悔，我也不知道自己是否構(gòu)成犯罪，如果構(gòu)成犯罪，懇請法院對我減輕處罰，讓我早日回歸社會，回歸到父母孩子身邊”。

　　今天上午10點半，在余杭區(qū)法院第一審判庭，這起案件第二次公開開庭審理。李某某站在被告人席上，一身橘紅色T恤，身材壯碩敦實，帶著黑框眼鏡，一臉疲態(tài)。

　　李某某今年26歲，小學(xué)文化程度，家住江蘇省鹽城市濱�？h，有一個7歲的孩子。

　　據(jù)公訴機關(guān)指控，2013年，李某某通過創(chuàng)建“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”網(wǎng)站，其前身為“迅爆軍團”，利用YY語音聊天工具建立刷單炒信平臺，吸納淘寶賣家注冊賬戶成為會員，并收取300元至500元不等的保證金和40元至50元的平臺管理維護(hù)費及體驗費。

　　李某某辯稱，他是在2013年農(nóng)歷過完年后，加入“迅爆軍團”的，入會后兩三個月成為一般管理員，2013年夏天才成為高級管理員并將平臺改名為“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”。

　　據(jù)相關(guān)證人證實，李某某是“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”的創(chuàng)始人及老板，該平臺的前身系因違規(guī)操作被關(guān)閉，“迅爆軍團”被關(guān)閉后一周左右即重新組建。

　　李某某在法庭上交代，該網(wǎng)站之所以收取會員費是為提高門檻防止不法分子加入。最初是100元，但后來因為總是有不法分子在里面行騙，所以通過YY語音頻道跟會員交流溝通后，大家商量一致決定提高會員費。

　　據(jù)介紹，不法分子的行騙手法是先幫商家刷單，商家支付給不法分子刷單墊付的本金，后不法分子又申請退款，造成商家損失。

　　李某某在網(wǎng)站平臺上通過制定刷單炒信規(guī)則與流程，組織會員通過該平臺發(fā)布或接受刷單炒信任務(wù)。

　　據(jù)該平臺體驗者反映，只有成為零距網(wǎng)商聯(lián)盟網(wǎng)站的會員，才能看到平臺發(fā)布的任務(wù)信息，才能獲得與其他淘寶賣家聯(lián)系的渠道。

　　會員通過繳納會費承接任務(wù)后，通過與發(fā)布任務(wù)的會員在淘寶網(wǎng)上進(jìn)行虛假交易并給予虛假好評的方式賺取任務(wù)點，使自己能夠采用懸賞任務(wù)點的方式吸引其他會員為自己刷單炒信，進(jìn)而提升自己淘寶店鋪的銷量和信譽，欺騙淘寶買家。

　　每單任務(wù)網(wǎng)站都要收取0．1的任務(wù)點，該任務(wù)點可以在網(wǎng)站內(nèi)流通也可以貨幣化。

　　據(jù)法院審理查明，從2013年2月至2014年6月，被告人李某某共收取平臺管理維護(hù)費、體驗費及任務(wù)點銷售收入至少人民幣30萬元，另收取保證金共計人民幣50余萬元。

　　法院還查明，李某某因犯侵犯公民個人信息罪，被江西省宜春市袁州區(qū)人民法院判處其有期徒刑9個月，并處罰金人民幣兩萬元。

　　在法庭辯論環(huán)節(jié)，公訴人堅持該案第一次開庭時的公訴意見，認(rèn)為被告人李某某違反國家規(guī)定，以營利為目的，明知是虛假信息，仍通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，已經(jīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪，且在本案審理過程中再犯侵犯公民個人信息罪，一人犯兩罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。

　　但被告人的辯護(hù)律師認(rèn)為，被告人的行為可能觸及行政處罰，沒有觸犯刑法，不構(gòu)成犯罪。

　　“我國刑法對刷單炒信及其平臺是否構(gòu)成犯罪未有明確規(guī)定，法律沒有明文規(guī)定為犯罪的行為的，不得定罪處罰�！鞭q護(hù)律師提出，請公訴機關(guān)撤回對被告人李某某的指控，或依法作出無罪判決。

　　“假設(shè)法庭認(rèn)為被告人有罪，被告人具有法定或酌定從輕、減輕處罰的情節(jié)�！鞭q護(hù)律師表示，被告人接電話通知后主動到案，如實陳述案情，構(gòu)成自首，應(yīng)當(dāng)減輕處罰；被告人首次被傳喚后，主動退出網(wǎng)站平臺，具有犯罪中止情節(jié)，應(yīng)當(dāng)減輕處罰；建議法庭對被告人免于刑事處罰或判處緩刑。

　　公訴人答辯稱，被告人李某某經(jīng)營的“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”網(wǎng)站提供經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)，但其違反國務(wù)院互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法，未獲得互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，被告人系“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”網(wǎng)站的創(chuàng)立人和管理人，負(fù)責(zé)整個平臺的運作，任務(wù)點的發(fā)放、收取會員費均是他本人。

　　公訴人進(jìn)一步指出，“被告人李某某經(jīng)營的零距網(wǎng)商聯(lián)盟實為刷單組織，是以營利為目的的，利用信息網(wǎng)絡(luò)向他人提供有償發(fā)帖服務(wù)，收取的費用都無任何依據(jù)，屬于非法經(jīng)營的數(shù)額，被告人組織會員刷單炒信行為嚴(yán)重擾亂了市場秩序”。

　　對此，李某某為自己辯解稱，“公訴人說我組織他人刷單，我沒有組織過刷單，刷單都是各自相互刷的，我做淘寶開始就接觸刷單，從不知道是違法犯罪行為，辦案機關(guān)找我之前無人告知我刷單是違法的，所以辦案機關(guān)找到我，我就退出了”。

　　辯護(hù)律師還認(rèn)為，不能簡單地將《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》中的規(guī)定等同于“國家規(guī)定”，被告人李某某收取網(wǎng)站維護(hù)費和保證金是一種代為保管的行為，并不違法。且炒信行為涉及的虛假信息發(fā)布在淘寶網(wǎng)上，與本案所涉網(wǎng)站沒有直接關(guān)系，故不屬于法律明確規(guī)定的構(gòu)成非法經(jīng)營犯罪的情形，而且刷單炒信僅擾亂淘寶的秩序，并未擾亂市場秩序。

　　今天的庭審持續(xù)到12點結(jié)束，經(jīng)合議庭合議，法庭當(dāng)庭宣判，主審法官俞瀟宣讀了判決書。

　　法院認(rèn)為，被告人李某某違反國家規(guī)定，以營利為目的，明知是虛假的信息仍通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

　　經(jīng)法院審理查明，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》系全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的決定，《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》系國務(wù)院令，依法均屬于刑法第九十六條規(guī)定的“國家規(guī)定”的范疇。被告人李某某創(chuàng)建并經(jīng)營的“零距網(wǎng)商聯(lián)盟”以收取平臺維護(hù)管理費、體驗費、銷售任務(wù)點等方式牟利，屬于提供經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)取得互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。

　　法院還認(rèn)為，本案中，炒信行為即發(fā)布虛假好評的行為雖系在淘寶網(wǎng)上最終完成，但被告人李某某創(chuàng)建炒信平臺，為炒信雙方搭建聯(lián)系渠道，并組織淘寶賣家通過該平臺發(fā)布、散播炒信信息，引導(dǎo)部分淘寶賣家在淘寶網(wǎng)上對商品、服務(wù)作虛假宣傳，并以此牟利，其主觀上顯具在淘寶網(wǎng)上發(fā)布虛假信息的故意，且系犯意的提出、引發(fā)者，客觀上由平臺會員即淘寶賣家實施完成發(fā)布虛假信息，其行為符合《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第三條規(guī)定的“利用互聯(lián)網(wǎng)對商品、服務(wù)作虛假宣傳”，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。

　　那么，擾亂網(wǎng)絡(luò)交易秩序，是否構(gòu)成對市場交易秩序的破壞？

　　俞瀟在接受記者采訪時解釋說，“網(wǎng)絡(luò)交易亦屬于市場交易，被告人的行為擾亂了市場交易秩序。最高法、最高檢對辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施非法經(jīng)營等刑事案件作出的司法解釋第七條規(guī)定，違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，達(dá)到相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰，其中個人非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上，屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的‘情節(jié)特別嚴(yán)重’。綜上，被告人李某某行為依法應(yīng)定性為非法經(jīng)營罪”。