交易完成后臨時(shí)起意暗中調(diào)包 該行為應(yīng)如何定性

　　觀點(diǎn)一 兩人涉嫌詐騙。兩人以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，謊稱(chēng)出售紫銅絲，后又故意用鐵絲暗中調(diào)包出售的紫銅絲，騙得人民幣500元，并取回紫銅絲逃離現(xiàn)場(chǎng)。兩人所得款額為500元，涉嫌詐騙。

　　觀點(diǎn)二 兩人涉嫌盜竊。兩人以非法占有為目的，在交易紫銅絲后，趁天黑受害人不注意、看管松懈、防備不力、天氣寒冷急于交易等原因，暗中進(jìn)行調(diào)包，從而竊取受害人占有的紫銅絲。兩人盜竊所得為紫銅絲10千克（經(jīng)鑒定，價(jià)值600元），涉嫌盜竊。

　　□寇志光 袁耀娟

　　案情簡(jiǎn)介▲▲▲

　　2016年12月8日下午，王某、張某開(kāi)著汽車(chē)在農(nóng)村收購(gòu)廢品，車(chē)上有收購(gòu)來(lái)的紫銅絲等物品。在一鄉(xiāng)村收購(gòu)廢品時(shí)，王某、張某主動(dòng)與孫某聊天，欲將車(chē)上的紫銅絲低價(jià)賣(mài)給孫某。經(jīng)討價(jià)還價(jià)，王某和張某將10千克的紫銅絲以500元的價(jià)格賣(mài)給孫某。在從車(chē)上拿貨時(shí)，由于天色較黑，天氣寒冷，王某和張某趁孫某不注意，用車(chē)上裝有鐵絲的袋子與裝著紫銅絲的袋子進(jìn)行調(diào)換，孫某當(dāng)場(chǎng)未發(fā)覺(jué)，王某和張某拿了錢(qián)快速乘車(chē)離開(kāi)。后來(lái)孫某發(fā)現(xiàn)紫銅絲被調(diào)換，于是向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。幾天之后，王某和張某被公安機(jī)關(guān)抓獲，并對(duì)作案事實(shí)供認(rèn)不諱。

　　意見(jiàn)分歧▲▲▲

　　對(duì)兩名嫌疑人的行為如何定性，民警有兩種不同的意見(jiàn)：

　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為兩人涉嫌詐騙。兩人以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，謊稱(chēng)出售紫銅絲，后又故意用鐵絲暗中調(diào)包出售的紫銅絲，騙得人民幣500元，并取回紫銅絲逃離現(xiàn)場(chǎng)。兩人所得款額為500元，涉嫌詐騙。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為兩人涉嫌盜竊。兩人以非法占有為目的，在交易紫銅絲后，趁天黑受害人不注意、看管松懈、防備不力、天氣寒冷急于交易等原因，暗中進(jìn)行調(diào)包，從而竊取受害人占有的紫銅絲。兩人盜竊所得為紫銅絲10千克（經(jīng)鑒定，價(jià)值600元），涉嫌盜竊。

　　法理分析▲▲▲

　　筆者同意第二種意見(jiàn)。

　　詐騙，是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取公私財(cái)物的行為。該行為的基本流程為：行為人實(shí)施欺詐行為→受害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)→受害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)→行為人取得財(cái)產(chǎn)→受害人受到財(cái)產(chǎn)上的損失。由于這種行為完全不使用暴力，而是在平靜甚至“愉快”的氣氛下進(jìn)行的，加之受害人防范意識(shí)較差，較易上當(dāng)受騙。

　　詐騙在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有公私財(cái)物的目的；在客觀方面表現(xiàn)為行為人通過(guò)欺騙手段騙取公私財(cái)物控制者的信任，財(cái)物控制者基于這種信任主動(dòng)將財(cái)物交付行為人占有。另外要成立詐騙，還需要受害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)之后進(jìn)行財(cái)產(chǎn)處分。處分財(cái)產(chǎn)表現(xiàn)為直接交付財(cái)產(chǎn)，或者承諾行為人取得財(cái)產(chǎn)，或者承諾轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)性利益。本案中受害人不是基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而“自愿”處分財(cái)產(chǎn)，所以王某和張某不構(gòu)成詐騙。

　　盜竊，是指用不合法的手段秘密取得，即以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物的行為。其在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，且具有非法占有的目的；在客觀方面表現(xiàn)為行為人以秘密竊取的方法占有他人財(cái)物。所謂秘密竊取就是行為人用自認(rèn)為不為財(cái)物所有人、保管人、持有人發(fā)覺(jué)的方法，暗中將財(cái)物取走的行為。行為人主觀上明知自己實(shí)施的是秘密竊取他人財(cái)物的行為，并希望通過(guò)這種方式將他人財(cái)物占為己有。

　　詐騙與盜竊二者區(qū)分的關(guān)鍵是行為方式不同，從而也導(dǎo)致受害人處分財(cái)產(chǎn)的差異：盜竊中受害人并不知道財(cái)產(chǎn)丟失的事實(shí)，事后一般不知道侵害者是誰(shuí)，但是有時(shí)候也知道侵害者是誰(shuí)；而詐騙中受害人是“自愿”交付財(cái)物、處分財(cái)產(chǎn)，事后是能夠知道侵害者的。二者不同在于受害人有無(wú)基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分財(cái)產(chǎn)的行為。執(zhí)法實(shí)踐中有些違法犯罪分子為達(dá)到非法占有他人財(cái)物的目的，往往盜竊與詐騙并用。這時(shí)就應(yīng)看財(cái)產(chǎn)所有人或持有人、管理人是否有處分財(cái)產(chǎn)的意思和行為，也就是說(shuō)，行為人取得財(cái)產(chǎn)，到底是行為人竊取的，還是持有人“自愿”處分的結(jié)果。如屬前者，則為盜竊，如屬后者，則為詐騙。例如，使用調(diào)虎離山之計(jì)將被害人支開(kāi)，乘機(jī)竊取其財(cái)物的；竊取他人的銀行存折、匯款單，冒領(lǐng)他人的存款、匯款的。這些行為人雖然有詐騙的行為，但該詐騙行為或者是為盜竊創(chuàng)造條件，或者被視為盜竊行為的自然延伸、后續(xù)行為，如盜竊存折后的冒領(lǐng)行為，都可作為盜竊論處，而非詐騙，根源就在于這幾種情形都不具有財(cái)物所有人、保管人或持有人在受蒙蔽的情形下“自愿”處分財(cái)產(chǎn)的特征。

　　本案中，兩名嫌疑人在與受害人孫某交易完成后，臨時(shí)起意，并趁天黑，受害人不注意以及天氣寒冷受害人急于交易的情況下，從受害人那里竊取了已轉(zhuǎn)移所有權(quán)的紫銅絲。導(dǎo)致紫銅絲占有關(guān)系改變并不是因?yàn)槭芎θ讼萦阱e(cuò)誤認(rèn)識(shí)而“自愿”交付給嫌疑人，而是嫌疑人利用受害人對(duì)其買(mǎi)賣(mài)所得的財(cái)物看管松懈、防備不力、天氣寒冷急于交易、過(guò)于信任等秘密竊取所得。

　　綜上，本案中王某和張某的行為并非詐騙，而是屬于盜竊。根據(jù)治安管理處罰法第49條、刑法第264條以及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條第1款“盜竊公私財(cái)物價(jià)值一千元至三千元以上、三萬(wàn)元至十萬(wàn)元以上、三十萬(wàn)元至五十萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第264條規(guī)定的‘?dāng)?shù)額較大’、‘?dāng)?shù)額巨大’、‘?dāng)?shù)額特別巨大’”的規(guī)定綜合考慮，本案由于涉案金額較小，應(yīng)定性為行政案件中的盜竊，可以根據(jù)治安管理處罰法第49條之規(guī)定，對(duì)王某、張某的行為按照盜竊進(jìn)行處罰。如果本案金額達(dá)到刑事案件標(biāo)準(zhǔn)，則要按照刑法第264條之規(guī)定，以盜竊罪定性處罰。

　�。ㄗ髡邌挝唬簝�(nèi)蒙古自治區(qū)赤峰市公安局）